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因此,系统分析建筑施工企业工程项目合同管理的法律风险和进行一系列有效的法律风险防范措施在建筑施工企业工程项目合同管理中至关重要本文旨在阐明建筑施工企业工程项目合同管理的内涵以及对其各个阶段可能产生的法律风险问题进行分析,并提出有效的法律风险防控措施
关键词:建筑施工;合同管理;法律风险;防控措施 0前言 当代我国的社会主义现代化发展,社会主义法治化进程不断加速,建筑行业相关的法律制度建设也不断发展与完善
建筑施工企业工程项目合同管理是建筑项目的法律保障,在双方平等自愿的基础上协商订立条约和协定,对双方行为进行法律上的约束和管理
在建设进行的时候,随时都有出现法律风险的可能
所以,在合同管理的时候,要把那些涉及到的法律风险进行合理的控制
1建筑施工企业工程项目合同的管理的内涵 建筑施工企业工程项目合同的管理包含了建筑施工企业工程项目中合同的签订、实施、变更以及为履约过程中的违约行为进行的责任分配和相关的监督管理行为
在建筑施工项目中常常发生相关的法律问题,因此,必须在合同管理中做好相关的法律风险预防和控制措施,为建筑施工企业项目的顺利进行奠定良好的理论基础和法律保障
建筑施工企业在建设工程施工合同管理过程中必须高度重视并有效识别施工合同管理中的法律风险,采取有效措施对法律风险进行防控,最大程度地减少法律风险的发生,维护施工企业自身的合法权益
2施工合同管理各个阶段可能产生的法律风险分析 2.1合同签订阶段 1)调查准备工作不充分
施工企业在施工合同签订前未做好充分的调查准备工作造成合同签订阶段的法律风险
在合同签订之前,一方面施工企业容易忽略施工项目本身的真实合法性,另一方面施工企业往往由于未充分调查合同相对方的从业资质、信用记录、履约能力、资产状况以及签约代理人代理权合法有效性等给施工合同埋下较大的隐患
2)管理合同拟定法律条款存在不足
在工程施工实践中,由于对合同的审核不足,导致在合同签订后才发现管理合同拟定法律条款存在不足,存在许多法律风险
例如,合同的基础法律条款不完善存在法律漏洞;存在导致合同无效、可撤销或可变更以及效力待定的合同条款;合同的加重责任和免除责任的条款明显不合理,责任分配不均等导致合同本身存在缺陷,亟待改善
2.2合同履行阶段 1)合同内容交接不到位和资料管理混乱
在合同的履行过程中,由于合同交接不充分和合同文件资料管理混乱导致合同在履行过程中出现法律风险
由于施工项目各个部门之间对于合同内容交接不到位,导致产生本应该避免而没有避免的违约行为产生
例如对于施工合同中严格的时间和条件要求没有足够重视导致被合同另一方追究违约责任
在项目管理内部资料管理混乱,导致重要合同文件缺失,一旦出现相关合同纠纷,无法及时应对和妥善解决法律问题
2)施工方欠缺对合同履行的全程监管
施工方在合同履行中,由于忽略了对施工合同履行的全程监督管理,导致在履行中出现法律风险
例如,未遵循全面履行合同原则,出现合同履行的瑕疵;出现合同变更时未及时签订有效的合同变更条款;相关债权债务转让时,未取得债权人的同意和及时通知债务人等
由于施工方欠缺对合同履行的全程监管,导致自身合法权益无法得到有效保障,甚至由于自己违约被追究相关的法律责任
3)施工方对合同相对方的履约瑕疵反应滞后
对于合同相对方在施工合同中的履行瑕疵,施工方必须及时做出相应的应对措施,在合同履行的实践中,对于合同相对方的履约瑕疵往往应对不够及时
在合同相对方发生违约或履行瑕疵时,施工方未及时提出异议,怠于行使权利,导致己方未在诉讼时效期间内提出诉讼,造成施工方难以弥补的损失,无法保护自身合法权益
2.3合同终止阶段 施工企业往往存在合同法律风险只存在于合同签订和履行阶段的错误观念
合同签订和履行阶段的执行固然应该重视,但在合同终止阶段的法律风险律法和控制也不容忽视
例如,如果在合同履行完毕之后,施工方不履行相应的通知、保密和协助、保管等义务,因此造成合同相对方损失,仍然会被追究一定的法律责任
3有效的合同管理法律风险防控措施 3.1进行法律风险防控组织建设 法律风险防控专业队伍建设不充分是建筑施工企业工程项目合同管理的法律风险重要原因之一
施工企业应当建立健全完善的法律风险防控组织体系,一方面可以引入具有专业法律素养的人才和丰富经验的专职合同管理人员,明确管理职责,重视企业内部组建的专业法律风险防控部门,进行法律风险防控组织建设,加强合同管理人员的人才培养和业务培训,健全合同管理人员的晋升机制
对企业项目合同进行专业的拟定和审核;另一方面,建筑施工企业应当不断加强内部的管理人员法律综合素质,通过定期进行法律案例知识讲解培训、典型法律事件知识讲座、法律知识竞答比赛、法律经验交流活动;组织、协调各部门配合开展合同管理工作等具体措施,提高整个企业管理人员的法律综合素养
3.2建立健全法律风险防控奖励和责任追究制度 在进行法律风险防控组织建设、提高整个企业管理干部的法律综合素养的前提下,同时应当建立相应的法律风险防控奖励和责任追究制度
1)建立法律风险防控奖励
对于在施工项目中发现重大法律隐患,从而预防企业重大风险的管理人员以及积极解决突发法律纠纷事件,避免经济损失和降低社会不良影响的管理人员应当给予相应的物质和精神嘉奖和提供晋升平台
充分调动管理人员的积极性,加強项合同管理人员自信心,增强管理人员法律风险防控的热情,使企业内部合同管理人员良性循环
2)建立健全企业内部责任追究制度
针对法律纠纷事故中,由于合同管理人员主观故意或重大过失而造成工程项目受损,必须落实相应的责任追究制度
对于造成建筑施工企业经济损失和破坏企业形象声誉的直接责任人员应当严格按照企业内部责任制度进行追责,形成较好的企业内部自查制度
3.3加强法律风险防控的合同管理制度建设 不断加强和完善企业内部关于法律风险合同管理的制度建设,形成科学化、专业化合同管理体制是法律风险防控的重要措施之一
在具体实践中,制定专门的合同范本;完善合同的档案管理,资料数据化备份和取存留痕制度;对合同履行全程实施有效监管;制定科学的合同突发事件应急处理系统;对合同管理人员法律专业化技能培训和考核制度;细化合同管理中相关人员责任等
通过加强企业内部的法律风险防控的合同管理制度建设,提高整个企业法律风险防控能力
从而使合同的签订、履行、终止以及法律纠纷处理等都处于有序的控制状态,从而可以有效地预防合同法律纠纷的生产
3.4完善法律风险防控的合同管理监督体制 完善建筑施工企业工程项目中合同的签订、履行、变更以及终止各个环节的监督管理体制,形成全方位动态监督,使整个建筑施工合同管理能够合理有序进行
首先,在合同签订阶段对合同施工项目本身的真实合法性进行充分的调查以及对对方从业资质、信用记录、履约能力、资产状况以及签约代理人代理权进行全方位审核,为合同的顺利履行扫清障碍
其次,加强合同履行过程的监督,在具体合同管理中,应当遵循全面履行合同原则,避免出现合同履行的瑕疵;在合同变更时应当及时签订有效的合同变更条款;相关债权债务转让时,事先取得债权人的同意和及时通知债务人等
施工方应当避免由于施工方欠缺对合同履行的全程监管,导致自身合法权益无法得到有效保障,甚至由于自身违约被追究相关的法律责任
最后,在合同终止阶段,做好相应的后续监督管理工作,例如施工方应该履行相应的通知、保密和协助、保管等义务,确保整个施工建设项目圆满完成,施工企业无后顾之忧
3.5提升突发法律纠纷事件管理能力 突发法律纠纷事件管理能力体现出整个施工企业法律风险防控能力
施工合同的复杂性和风险发生的偶然性,即使预防监督管理体系十分完善,但也无法避免突发法律纠纷事件的发生
由于建筑工程施工本身具有较大的流动性和灵活性,除了要做好本身的应急管理设施设备建设,同时,提升突发法律纠纷事件管理能力在整个施工项目法律风险防控中也至关重要
在具体措施中,首先要制定完善的预防突发事件的管理制度,总结突发事件处理经验,结合当前法律规范,做好突发应急处理预案
其次,在突发事件发生后,组织专业的法律纠纷处理团队,收集相关证据材料,分析纠纷产生原因和造成的社会影响以及一系列损失,选择最优方案进行纠纷处理
另外,在突发纠纷事件处理后,施工企业应当进行相关经验总结,吸取突发纠纷事件处理的经验教训,为以后的合同管理提供宝贵的经验借鉴
4总结 我国当代建筑行业不断发展,相应的法律制度也不断更新完善,建筑施工企业对于工程项目合同管理的要求也越来越高,相关的法律风险防控也在整个建筑施工实践中地位越来越重要
明确建筑施工合同管理的内涵
系统分析建筑施工企业工程项目合同管理的法律风险,在合同签订阶段,调查准备不充分和管理合同拟定法律条款存在不足的法律风险;在合同履行阶段,合同内容交接不到位和资料管理混乱、施工方欠缺对合同履行的全程监管以及施工方对合同相对方的履约瑕疵反应滞后的法律风险;在合同终止阶段相应风险的法律防控
对建筑施工企业工程项目合同管理的法律风险精准把控与防范
采取一系列有效的法律风险防范措施,进行有效的合同管理法律风险防控措施
建立健全法律风险防控奖励和责任追究制度;加强法律风险防控的合同管理制度建设;完善法律风险防控的合同管理监督体制;提升突发法律纠纷事件管理能力,科学有效地实现建筑施工企业工程项目合同管理的法律防范
参考文献: [1]燕孝农.施工企业合同管理法律风险及防控措施[J].商品与质量,2016,23(3):44-45. [2]王杏.浅谈规范项目合同管理及防控合同法律风险[J].新西部(理论版),2015,16(2):79-80. [3]任科技.建筑施工企业合同法律风险防范措施探讨[J].科技经济导刊,2016,2(5):62-63. [4]王娟.论建筑施工企业合同管理法律风险及防控措施[J].职工法律天地,2016,29(4):102-103. 通过分析建设项目造价失控原因,提出招投标阶段是造价控制的重要环节及应采取的措施,为建设项目造价控制提供一些参考
目前,在我国工程建设领域,存在着技术和经济相分离的状况
大多数工程技术人员往往把工程造价看成是财务、造价人员的职责,认为与己无关
在项目实施过程中,工程技术人员往往只注重工程质量控制及工程进度控制,忽略对建设项目的投资进行控制
本人从做过的工程项目收集到的工程实例来看,结算超预算一半以上的情况很普遍
提出招投标阶段是造价控制的重要环节,应着力采取措施对建设项目投资进行控制,使工程造价得以合理确定和有效控制
一、建设项目招投标阶段造价失控的原因 1、轻视前期造价控制 多年来,我国的建设项目普遍忽视了项目建设前期阶段的重要性,造价控制的重点主要放在项目建设的后期阶段甚至在工程决算阶段,因此经常出现投资超限的现象
有些项目甚至在建成后才发现投资大幅超过计划,从而形成了大量效益不好的工程
近些年来,国际上发达国家对工程投资的要求是以事前预控、事中控制为主、辅以事后控制
而我国传统的做法是把造价控制重点放在施工阶段,在客观上造成轻决策重实施、轻经济重技术、先建设后算账的后果
在工程设计阶段把标准提高,势必造成造价的攀升
2、工程造价咨询机构不健全,工程咨询业发展还不成熟 有的地方虽已建立咨询机构,但没有充分发挥出工程造价咨询的作用
目前我国的工程造价咨询单位普遍实力薄弱,技术力量不强,责任心差,改革也没有完全到位,还无法应对市场的变化和竞争
工程造价咨询业发展中存在不少的问题,主要表现在:受主管部门的制约,不能公正地进入社会;基础差、素质低、单一从事编制工程造价业务、不适应市场经济发展的要求;行业管理体制尚未理顺,存在行业、地区、部门垄断封锁的现象,严重地阻碍了公平竞争的发展;行业服务规范和制度建设急需与国际接轨
3、高素质的工程造价技术人才严重不足,工程造价管理相关的法律、法规不健全 目前取得全国注册造价工程师资格的专业人才不多,高级专业人才就更少
有的虽已经取得执业资格,但无工作实践经验和实际工作能力,综合素质不高
在社会主义市场经济体制逐步完善,投资日趋多元化的近日,迫切需要一大批为项目投资提供科学决策依据的高素质综合型工程造价专业人才
4、合同条款欠严密 工程建设项目合同中内容最复杂、标的最大的要数招投标时承发包双方签订的施工合同,施工合同是发包人和承包人为完成商定的建筑工程,明确相互权利、义务和责任关系的合同,是工程建设质量、进度、投资三方面控制的主要依据
一个完整、科学、合理的施工合同具体内容均应包含与工程造价相关的信息,包括:合同文件的组成与解释顺序,具体、明确的工程实施范围,工程量清单数量、单价,总造价的组成,计费方式及费率,浮动率,工程款的支付方式,工程的变更、签证等规定,工程结算、工期、质量的约定,检测、检验费,索赔、风险范围、幅度以及调整办法,保险,甲供材料和设备,分包工程等等
上述各项内容如稍有不明确或确定不合理,即可对造价造成很大影响
5、设计变更、现场签证管理混乱 有些现场工程师对合同、预算和有关规定不熟悉,甚者根本不懂工程就随意变更,不应签证的项目盲目签证,现场工程量问题不经核实随意签证、确认,给最后结算留下隐患,造成造价失控
二、建设项目招投标阶段造价控制采取的措施 针对以上分析的建设项目招投标阶段造价失控的原因,现提出以下造价控制应采取的措施
1、推行“限额设计”方法 工程造价控制重点应转移到项目建设的前期,即转移到项目决策和设计阶段
工程造价控制贯穿于项目建设全过程,关键在于施工前的投资决策和设计阶段,而在做出投资决策后,关键在于设计
据有关专家分析:建筑设计方案,在初步设计阶段、技术设计阶段、施工图设计阶段对工程的影响分别达75%~95%、 35%~75%、5%~35%;而在施工阶段,通过优化组织施工设计,节约工程造价的可能性只有5%~10%.所以应该把重点转移到设计阶段,以取得事半功倍的效果
要自觉地把价值工程运用到具体的设计中去,积极推行限额设计,在工程设计发包中采用招投标方式
这是被实践证明的有效途径,能有效地控制整个项目的工程造价
为使“限额设计”达到预期目的,应该做到参与设计人员必须是有经验懂技术经济的设计师
他们设计的成果必须实用、先进而且造价合理
控制工程造价的另一方面是必须进行多方案比较,因为设计成果是一个逐步完善的过程,并不是一开始就能确定下来,所以多方案比较是衡量其实用性、先进性和经济性的重要手段
2、制定严密的合同条款及加强施工过程中的合同跟踪与管理 随着我国加入WTO,工程项目的管理也将逐步与国际接轨,实行严格的合同管理,是建设单位的首选课题
在国际惯例中,业主常常聘请有经验的咨询公司编制严密的招标文件、合同文本,对承包商的制约条款几乎达到无所不包的地步,防止施工单位进场后以各种借口进行索赔
加强施工过程中的合同管理能有效地影响工程造价
3、施工方案的技术经济比选 施工方案的技术经济分析,应先建立技术经济分析指标体系,灵活运用定性方法和有针对性地应用定量方法,对各种施工方案从技术上和经济上进行对比评价,最后选定最合理利用人力、物力、财力、资源,即项目投资最低的方案
4、正确处理工期、质量、造价三者之间的关系 一般来说,建设单位在项目建设实施阶段的目标往往是项目建设的短工期、低造价和高质量
项目建设目标的理想状态是同时达到最短工期、最低造价和最高质量,但实际上是很难实现的
由项目的三大目标组成的目标系统,是一个相互制约、相互影响的统一体
因此,在制定项目建设目标时,应该先对各种客观因素和执行人可以采取的可能行动及这些行动的可能后果进行综合研究,实施求是的确定一套切合实际的衡量准则,经过对具体情况的具体分析,制定项目建设的具体目标
(1)深入分析工程的功能,合理确定质量标准
(2)择优选用施工方案
(3)降低质量成本
5、工程变更、现场签证和索赔的管理 在工程项目实施过程中,由于多方面的情况变更,经常出现工程量变化及发包方与承包方在执行合同中的争执等许多问题
处理这些问题,应做到有理有据,实事求是,例如延安公司的扩能改造项目工程,建设指挥部业已形成一个惯例,每项签证要附有相应的甲方出具的工程联系单,即该项签证的内容是被事前认可的,而不是事后发生的,一旦造成既成事实的结果,双方因此发生的纠纷、矛盾和扯皮就在所难免
而事前认可意味着甲方有时间、有机会来研究审核此项内容是否有必要发生,有多大的工程量,措施是否得当,是否增加了投资
加强过程管理,事中控制远比事后控制的效果好
6、做好市场材料及设备的询价,建立询价体系 建设工程的材料及设备费一般要占工程总成本的60%以上,显然控制材料成本是控制施工阶段造价的一个重要方面
首先,企业应系统关注机构公布的价格,与社会咨询机构保持联系
建立起企业自身的价格信息网络,保持信息渠道的通畅,及时准确的把握不同地区及不同规格的材料、半成品的价格信息,保证工作人员可随时随地地调用及监督,做到资源共享
在参照价格信息的基础上,增加理性分析的因素,把握材料的走向趋势
对于造价管理这个大课题,远不止以上这些内容能够囊括,还需要具体问题具体分析
只有建立健全全过程、全方位的工程造价管理体制,才能实现管理工作的目标,有效控制和合理确定工程造价
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